来源：最高案例解读
发布日期：2026年03月14日
挂靠纠纷 ，70%的败诉率，根源都是诉讼路径选错了。
挂靠经营（即“借用资质”）虽被法律严令禁止，但在建筑行业却如野草般长期存在。
中国裁判文书网数据显示：建设工程施工合同纠纷中， 60% 以上涉及挂靠、转包、违法分包，其中挂靠纠纷占比接近1/3。 在最新发布的《民事案件案由规定》中， 挂靠经营合同纠纷更被列为独立的案由 ，成为建工律师办案过程中，绕不开又不得不攻克的实务难点。
挂靠与转包的区分、实际施工人认定、表见代理、工程款请求权路径 等等，每个环节都与 “能否拿回工程款” 息息相关，加之挂靠纠纷又常与责任划分、合同效力等多个争议交织在一起，导致建工律师在制定相关诉讼策略时频频遇阻。
一方面，挂靠人往往以被挂靠人名义对外签署合同，项目经理到底是代表被挂靠公司，还是仅代表挂靠人个人在 认定发包人是否“善意”时 ，极其考验律师对细节和证据链的把控。
另一面，《建工司法解释一》第43条明确规定，实际施工人得以突破合同相对性、直接向发包人主张权利的情形，仅限于其与转包人或违法分包人之间存在合同关系。这意味着，如果律师 盲目主张突破合同相对性 ，却忽视新司解对实际施工人权利边界的限制， 很大程度会遭遇败诉。
那么， 正确的诉讼路径应该是怎样的？ 处理挂靠纠纷时，律师又该依循怎样的办案思路？
本期课程，智拾网诚邀国内多家机构仲裁员曾任基层法院民一庭庭长、拥有12年民商事审判经验的 吕莉莉老师 ，就 挂靠纠纷诉讼实务操作指引 这一主题进行讲解。课程中，吕莉莉老师将从建工裁判思维出发，按照 「核心概念-诉讼路径-典型案例-诉讼策略」的授课体系 ，帮助律师从根源理清法律关系，制定最佳诉讼策略。
3月16日晚19:00
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172项证据清单》
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为什么一定要学这门课？
01
裁判者视角，看清案件胜负的关键
只有站在裁判者视角，才能看清 法官关注什么、质疑什么、最终会依据什么做出判决。 尤其是在挂靠纠纷这种法律关系复杂、证据材料庞杂的案件中，裁判者思维的缺失，往往是败诉的根源。
本期参与授课的吕莉莉老师，曾任基层法院民一庭庭长， 共计审理4000 余件民商事案件 ，先后办理各类建设工程案件数百件，这意味着，她不仅见过挂靠纠纷的各类“变种”，还清楚地知道： 法官在思考哪些事实需要查清、哪些主张可以忽略、什么论据只是“听起来有道理”。
——发包人是否在缔约阶段就知晓挂靠人将实际施工？是否在施工过程中直接向挂靠人发出指令？是否在结算时与挂靠人对账确认？这些才是法官认定“事实合同关系”的关键。
这门课不但帮助大家厘清 法官审理挂靠纠纷时的“审查重点” ，更借由四大诉讼路径的解析，看清法官在不同路径下的“裁判逻辑”。
02
详解四大诉讼路径，快速匹配最优方案
法律明确规定，挂靠人不属于《建工司法解释一》 第43条 规定的“实际施工人”， 不能依据该条直接起诉发包人。
那么 当第43条走不通时，律师还能有哪些诉讼选择？ 如何基于“事实合同关系”起诉发包人？什么情况下启动代位权诉讼？当对方提出“表见代理”主张时，如何反驳？ 当法官质疑“发包人明知”时 ，又该如何回应？
诉讼策略不同，所依据的法条、证据也各不相同。
选择起诉发包人 ，可能面临“发包人明知”举证不能的风险，律师需要从缔约、付款、管理、追认等多方面构建证据链； 选择起诉被挂靠人 ，可能面临其无清偿能力的风险，律师不但要清晰梳理主张转付工程款的逻辑，还要关注被挂靠人的偿债能力； 选择代位权诉讼 ，可能面临严格的适用条件限制，律师要深度解读《民法典》第535条的适用条件，明确在发包人不知情、被挂靠人怠于行权时的操作流程。
课程中，吕莉莉老师会 结合典型案例详细拆解四大诉讼路径 ，明确各路径的法律依据与适用条件，以帮助律师能够结合案情，快速匹配最优诉讼方案。
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【课程大纲】
一、核心概念界定与现状剖析（实操前置：先分清、再起诉）
1.挂靠现象的司法困境：“名实分离” 与 “两头怕” 痛点
2.挂靠与转包的核心区别：“借名干活” vs “转手甩活”
3.挂靠的法律后果与司法审查重点：合同无效、责任承担、“发包人明知” 是关键
二、核心诉讼路径解析
1.路径一（否定）：依据《建工司法解释一》第 43 条 —— 此路不通
2.路径二（核心）：基于 “事实合同关系” 直接起诉发包人
法律基础：《民法典》第 793 条
关键：证明发包人 “明知” 挂靠事实（缔约、付款、管理、追认证据链）
3.路径三：基于合同相对性起诉被挂靠人
逻辑：依据挂靠协议主张转付工程款
局限：被挂靠人可能无清偿能力
4.路径四：通过代位权诉讼向发包人主张权利
法律依据：《民法典》第 535 条
适用：发包人不知情，被挂靠人怠于行权
三、典型案例深度拆解
1.案例一：发包人明知挂靠，形成事实合同关系
2.案例二：挂靠人不属于《建工司法解释一》第 43 条的 “实际施工人”
3.案例三：被挂靠人未实际参与管理，不承担连带责任
四、总结与诉讼策略建议
1.路径选择流程图：以 “发包人是否明知” 为核心决策点
2.关键证据清单：证明挂靠关系及发包人 “明知” 的核心证据
3.核心要点总结：路径选择、证据为王、风险提示
【讲师介绍】
吕莉莉
12年民商事审判经验
国内多家机构仲裁员曾任基层法院民一庭庭长
吕莉莉，毕业于武汉大学法学院，硕士研究生。原青岛市黄岛区人民法院民一庭庭长、一级法官、审判委员会委员。具有12 年民商事一线审判经验，尤其擅长建设工程房地产、执行异议、保险纠纷争议解决。共计审理4000 余件民商事案件，先后办理各类建设工程案件数百件，对建设工程合同法律关系认定、工程造价争议解决、工程质量司法鉴定等有独到把握，擅长以裁判者思维从实务角度制定诉讼方案、补强证据、引导进程，有效维护当事人权益。现任常设中国建设工程法律论坛品牌宣传委主席、鉴定委高阶培训导师，（新）第四、第十六、第十九工作组成员。深圳国际仲裁院、深圳国际仲裁院江门中心（江门仲裁委）、南京仲裁委、烟台仲裁委、济南仲裁委、淄博仲裁委仲裁员、西安仲裁委员会评审专家（建设工程纠纷）、辽宁省法学会仲裁研究会特聘专家等。中国石油大学法律硕士硕士生导师。
参著：《建设工程质量纠纷裁判指引》（法律出版社2023 年出版，又名“小红书”）《建设工程价款优先受偿权》（法律出版社2025 年出版）《建设工程价款纠纷裁判指引》（法律出版社2026 年待版）。近年来受邀为法官学院、高校、律协、国企、仲裁委等机关单位讲授建设工程价款、质量、司法鉴定等课程，受众数万人，反响良好。
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