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第一步：首部 要素审查

• 合同标题：通常不单独使用“对赌协议”字样，而是作为《增资协议》或《股权转让协议》的核心条款（如“业绩承诺与补偿”章节），或以《补充协议》形式出现。
• 合同主体：
  • 投资方（补偿权利人）。
  • 目标公司（承诺方/潜在补偿义务方）。
  • 创始人/原股东（承诺方/核心补偿义务方）。
• 鉴于条款：明确约定本协议是基于投资方对目标公司/创始人的估值认可，该估值建立在创始人/目标公司对未来业绩的承诺基础上。明确各方为降低信息不对称风险，经协商一致达成本承诺与补偿安排。

第二步：交易条款 审查

• 标的条款（业绩承诺）：

  • 承诺主体：通常约定为目标公司和/或创始人、原股东。
  • 承诺内容（对赌标的）：
    1. 业绩指标：明确承诺期内（例如，未来三年）各年度的业绩指标。最常见指标为“经审计的扣除非经常性损益后的净利润”。
    2. 其他指标：也可见主营业务收入、净资产收益率、用户增长率等。
    3. 非业绩指标：如约定在某年限前实现“合格IPO”。
  • 承诺期限：明确约定业绩承诺的具体期间，例如“2025年、2026年、2027年三个会计年度”。
  • 业绩确认：约定以投资方认可的、具有证券从业资格的会计师事务所出具的专项审计报告为准。

• 价款条款（补偿机制）：

  • 触发条件：
    1. 未达业绩：在承诺期内任一年度，目标公司“实际完成业绩”低于“承诺业绩”。
    2. 未能上市：未能在约定时间前（如2027年12月31日）实现合格IPO。
  • 补偿义务方：
    1. 首选：创始人/原股东。这是最直接且法律障碍最少的安排。
    2. 次选（高风险）：目标公司。
  • 补偿方式：
    1. 现金补偿：由补偿义务方向投资方支付现金。
       • 公式：明确约定补偿金额的计算公式，如：当年应补偿金额 = (1 - 当年实际完成净利润 / 当年承诺净利润) × 投资方投资款。
    2. 股权补偿：由创始人/原股东向投资方无偿或以名义价格（如1元）转让其持有的目标公司部分股权。
       • 公式：明确约定补偿股权数量的计算公式，如：当年应补偿股权 = (1 - 当年实际完成净利润 / 当年承诺净利润) × 投资方持股数。
    3. 股权回购：约定若触发特定条件（如最终未能上市），投资方有权要求创始人/原股东回购其持有的全部或部分股权（此项已接近股权回购权，但常与业绩承诺捆绑）。
  • 补偿限制（核心风险）：
    1. 目标公司补偿的法律障碍：若约定由目标公司进行现金补偿，该支付在法律上可能被认定为变相抽逃出资或非法分配利润。
    2. 合规路径（高难度）：目标公司进行现金补偿（或回购股权）必须具备前提条件：
       • （1）公司必须有可分配利润；或
       • （2）公司必须严格履行法定的减资程序。
    3. 风险规避（最佳实践）：为避免上述法律障碍，应明确约定创始人/原股东为第一补偿义务人，承担连带补偿责任。

第三步：配套条款 审查

• 违约责任条款：
  • 违约情形：本协议的核心“违约”即“未达到承诺业绩”，其后果由上述“补偿机制”条款（交易条款）约定，而非传统的违约金条款。
  • 常规违约：针对补偿义务方的支付义务设定违约责任，如：补偿义务方未按时足额支付补偿款的，应按应付未付金额支付高额的逾期违约金（如每日万分之五）。
• 解除与终止条款：
  • 业绩承诺（对赌）条款通常不因未达到业绩承诺而解除，而是触发补偿义务。
  • 明确约定在投资协议（主协议）终止后，本条款（或补充协议）的效力是否继续维持。
• 争议解决条款：
  • 必须与主投资协议（如《增资协议》）的争议解决方式（仲裁或诉讼）及管辖约定保持绝对一致。
• 文本形式风险：
  • 条款冲突：审查主投资协议中的“估值调整”条款与本协议的“业绩补偿”条款是否存在计算冲突或重复补偿。
  • 效力层级：明确约定若本补充协议与主协议约定不一致，以本补充协议为准。
• 通用条款配置：
  • 反商业贿赂：约定各方均不得采取不正当手段（如贿赂审计人员）影响“实际完成业绩”的审计结果。

第四步：尾部 要素审查

• 签名盖章：
  • 投资方：法定代表人或授权代表签字，并加盖公章。
  • 目标公司：法定代表人或授权代表签字，并加盖公章。
  • 创始人/原股东：必须本人签字。如创始人/原股东已婚，为避免后续风险（如被主张为夫妻共同财产），最佳实践是要求其配偶亦签字确认，表示知晓并同意该补偿安排。
• 生效条款：
  • 通常约定本协议自各方签署完毕之日（或主投资协议交割日）起生效。

第五步：合同语言审查

• 准确性（“概括+列举”）：
  • “承诺业绩”：必须使用正说（“应达到X元人民币”）和反说（“不得低于X元人民币”）双重界定。
  • “净利润”的定义：必须精确界定，例如：“指目标公司在对应会计年度经审计的合并报表扣除非经常性损益（包括但不限于……”）后的净利润”。
• 逻辑性：
  • 审查补偿的触发条件（“或” vs “且”）：例如，“净利润或营业收入任一未达标”即触发，还是“净利润且营业收入均未达标”才触发。
• 重点词语（高风险词）：
  • “补偿” vs “回购”：“补偿”(Compensation) 通常指创始人/目标公司免费或名义价格补偿投资方；“回购”(Redemption/Buy-back) 通常指创始人/目标公司按“投资本金+固定利息”的价格买回股权。两者性质和价格基础完全不同，必须明确区分。
  • “尽力实现” vs “应确保实现”：业绩承诺必须使用“确保实现”、“承诺达到”等硬性词语，避免使用“尽力”、“争取”等模糊表述。

第六步：常见问题与最佳实践

• 结构性缺陷：
  • 最严重的缺陷是未将创始人/原股东列为合同签约方和补偿义务方，仅约定目标公司承担补偿责任，导致投资人权利落空。
• 条款设计陷阱：
  • “与公司对赌”陷阱：约定由“目标公司”回购投资方股权或支付现金补偿。
  • 法律后果：该约定极可能因违反《公司法》关于“公司不得回购本公司股份”（除非法定情形）、“股东不得抽逃出资”或“公司分配利润”的强制性规定而被认定为无效或无法执行。
  • 司法实践认定：法院通常要求，目标公司承担补偿的前提是公司有可分配利润或履行减资程序，否则不支持投资人的补偿请求。
• 最佳实践模式：
  • “与股东对赌”：首选方案是约定由创始人/原股东（而非目标公司）承担补偿义务。
  • 补偿顺位：可约定创始人/原股东承担第一性补偿责任；或约定在目标公司无法（或违法）补偿时，创始人/原股东承担连带或补充补偿责任。
  • 执行保障：为确保创始人/原股东有能力履行补偿，投资方通常会要求将其持有的目标公司部分股权质押给投资方，作为其履行补偿义务的担保。