来源：中银律师事务所
发布日期：2025年09月12日
作者：闫鹏和律师团队
序：
电话响起 的那个清晨
凌晨四点，财务总监的电话把我从睡梦里拉起。
“我们的投标保函被退回了。”他压低声音，“银行说对手方‘存在敏感因素’，清算行不给过。今天下午就是保证金截止时间，如果没有保函，我们的两年布局就白费了。”
这不是第一次。过去三年，我们几乎每个季度都遇到类似的电话：有的是保函“卡在对应行”，有的是预付款“锁在中转行 OFAC 层面审查”，还有的是航运公司在靠港前被保险人抽离承保。制裁，从不是新闻里的一串缩写，而是会让项目立刻停摆的现实。
本文以情景叙事的方式，将来自能源、基础设施、装备出口、航运与金融的若干真实法律服务片段浓缩为一个故事——它发生在中国企业的“走出去”路上，也可能发生在任何一家重资产、重供应链的公司身上。 我们只想回答一个问题：当交易对手或链条上可能与制裁沾边，企业如何在律师的帮助下评估与控制风险？
第一幕：
保函，被 看不见的手
按下了暂 停键
清晨 7:30，合规群里刷出银行的说明：“本行对应行合规部门反馈：受益人股东结构存在敏感因素，建议暂停处理该保函申请。”
“敏感因素”四个字，背后是跨境清算网络的风控联动：境内银行表面上愿意开立，真正“按键”的是纽/欧的清算行。哪怕你的受益人不是制裁名单主体，只要 股权穿透、控制权或重大受益能指向敏感区域 ，清算行就可能按下“暂停”。
我们在电话会议上做了三件事：
1. 换轨 ：把“银行保函”迅速切到 保证保险（surety bond）+ 托管账户（escrow） 。保函走银行清算，保证保险走保险人风控；托管账户把预付款放到项目专户，按里程碑释放。
2. 去美元化 ：把保函计价与潜在赔付币种改为本币/在地货币，避免美元路径天然触发的“陌生人审查”。
3. 围栏 ：在合同层面加入 “资金围栏”（ring-fencing） 条款——专户、专用、独立审计、对账留痕，用“可证明”取代“请相信”。
财务总监担心成本。“确实更贵”，我回答，“但可获得性本身就是价值。在某些时刻， 能做成比做便宜更重要。 ”
教训一：对涉敏感主体的项目，保函不是非此即彼。 银行保函、保证保险、现金质押与托管账户，应当从一开始就做成“双轨冗余”。律师能做的是：用条款把冗余写成标准动作，让预算和流程“预先为不确定性让道”。
第二幕：
名为联合 体，
实为“名实 错位”的合作
午后，一纸“联合体协议”摆在桌上。甲方是海外当地大型国企，乙方是走出去多年的中国工程公司。纸面安排很漂亮：海外当地方牵头、中国方为“技术主导”，比例合算，职责清晰。
我们却在股东会表决机制里看见了“影子控制”：联合体虽为松散结构，但甲方对外签约、对内管理、对资金释放的“二次确认权”组合起来，足以让监管者判断—— 实质受益可能超出纸面分工。
“为什么这很要命？”企业负责人问。
因为在部分主要法域，形式（股比）往往排在实质（控制与受益）后面。你以为自己避开了“50%规则”的门槛，监管者却会问：“实际谁说了算，谁拿走好处？”如果答案指向“敏感对象或其重大受益”，纸面上的“结构美学”会在执法语境里一击穿透。
我们把合同重写成“本地主导 + 纯分包”：由本地方对外承担合同与对业主沟通的一切口径，中国方仅在明确范围内承担分包、技术与管理服务；对外的责任、保函与沟通由本地方负总责。更关键的是在协议里种下几条“地钉”（Anchor Clause）：
- 禁止“名义主导、实质另方”的条款 ：对外声明的角色与对内实操的角色必须一致，任何越权协助均视为合规违约；
- 持续性陈述与信息权 ：一旦对外沟通、资金路径或关键分包发生“角色错位”，对方需在48小时内书面披露并纠正；
- 触发-暂停-退出三段式 ：一旦出现“实质受益”红旗，立刻触发暂停，进入30天纠偏窗口，纠偏不成则退出且无违约金。
教训二：联合体不是挡箭牌。 监管者看的是“谁真正受益、谁能让项目发生”。律师的角色，是把“实质要素”提前固化进条款，让形式与实质对齐，否则所有“漂亮的设计”都会在第一轮问询里化为乌有。
第三幕：
一颗2美 元芯片，
把整柜设 备扣在了港口
设备出运前，工程师随口说了一句：“这批控制板里有个美国的微控制器，单价两美元，市场上很普通。”
我们连夜拉起物项矩阵：每个部件的原产地、含量比例、ECCN/双用途编码、最终用途/最终用户、许可可能性、替代路径。 结果很不普通：有些小件的原产地与编码组合，刚好踩在最敏感的线内。
我们选择逆向推进：
- 把整机解构为 “许可包”与“非许可包” ，允许“非许可包”先行出运；
- 对“许可包”启动 替代件寻源与许可并行 两条腿走路；
- 合同中预设 价款调整与工期缓冲 机制，只要替代件满足功能与可靠性，即触发价款微调、试运行里程碑延后但不构成承包违约。
“工程能不能不被小小芯片绑架？”项目经理问。当然不必。
教训三：出口管制没有小事。 律师要做的不只是“查编码”，而是把“许可策略—替代策略—合同策略”打成组合拳。记住： 能替代就替代，难许可就退场 ，这是对项目时间与现金流的尊重。
第四幕：
船还在海上， 保险已经撤了
货到海上，保险人忽然来信： 撤回战争险附加条款。
原因不外乎三类：航线经停国风险抬升、被认为难以满足价格上限证明、或承运人与部分敏感主体有历史关联。结果就是没有保险，船就等于没有进港资格。
我们临场改动了三件事：
1. 航线与经停重新规划 ：避开敏感港口与高风险转运节点，重新申请靠泊窗口；
2. 单证链条再造 ：用“价格上限合规声明”“运输文件”“装船前自证材料”三层单证形成闭环；
3. 承运/保险双备份 ：把第二承运人和第二保险人推前两步，执行“一主一备并行审批”。
“为什么不一开始就这么做？”船代苦笑。“因为大家都相信‘应该没问题’。”
教训四：航运与保险的“前置合规”比“事后补救”便宜一百倍。 律师不要等船开了才看单证，起航前就把‘合规单证白名单’发给交易链条上的所有相关方，并在合同中约定： 不满足清单，不得起航。
第五幕：
一封邮 件，
触发了 “视同出口”的警报
研发团队把一段加密软件的远程调试权限开放给海外合作方。没有人意识到： 服务器位于受控法域 ，访问这段代码本身就可能触发“视同出口”规则。
律师赶在“审计抽查”前，把权限改为“只读影子库 + 可撤销令牌 + 日志全留痕”，把核心算法做了“黑箱化”处理，并在岗位说明书与R&D合规SOP里写入“涉控代码的四级权限”。
“这不是多此一举？”技术负责人皱眉。“边走边看”不是合规词典里的选项。 看得到的界限要被制度化，看不到的灰区要被最小化。
教训五：在软件与数据时代，出口管制不只关乎“货物”，还关乎“访问权”。 律师必须介入IT与研发流程，把“代码/数据合规”做成工程化的控制点。
第六幕：
记者的 电话
项目进入关键阶段，公关部转来媒体问询：“贵公司是否知悉合作方与某受制裁主体存在股权或业务关联？”
我们帮企业准备了三套文本：
- 事实陈述版 ：披露尽调与监控机制、结构隔离、资金围栏与单证链条，“只谈事实，不带情绪”；
- 合规承诺版 ：强调“合规优先”“发现红旗即暂停”的机制与记录；
- 问答清单 ：列出“高频敏感问答”，避免现场答复出现“过度承诺”或“事实推定”。
媒体不是对手，舆情即监管。很多时候，第一份公开回应就是你后面所有谈判与执法沟通的底色。
教训六：合规与ESG/信息披露一体两面。 律师在项目早期就要与公关、投资者关系并肩，把“可公开讲的事实” 提前标准化 ，避免在风口浪尖上“现编”。
第七幕：
那段救了 两个亿的条款
三个月后，政策再度收紧。我们的 “触发-暂停-退出” 条款第一次被真正用上。
企业按条款发出暂停通知，进入30天协商窗口；最终达成“部分转段 + 结算已完成工作量 + 退出无违约金”的安排。所有人都惊讶：条款居然如此“好用”。
条款从来不是在危机中写成的，它必须在危机前写成。
教训七：合同是最后的防线。 如果没有明确的触发、暂停、调整与退出机制，所有合规话语都会在风浪里失去抓手。
第八幕：
十二小时 的应急方案
我们把这套应急流程做成“十二小时台历”。
- 0–1 小时 ：冻结关键付款；通知银行/保险/承运的对口团队进入“黄色状态”；项目群仅留“事实播报”。
- 1–3 小时 ：完成权属与受益人再次穿透；调取KYC 与单证链条；由合规官出具初步红旗报告。
- 3–6 小时 ：律师与财务联合给出三套可行路径（结构/资金/物流的替代组合）。
- 6–12 小时 ：董事会或投委会闸评（Gate Review）：进入、降速或退出；同时准备媒体口径与监管沟通文本。
这份“台历”后来被企业纳入集团级应急预案。我们坚持一个朴素的信念： “快，就能救命。”
第九幕：
董事会的 那十个问题
我们参加过很多次闸评。真正有效的董事会，不会问“你们觉得能不能做”，而会问十个具体问题：
-
交易对手的 受益人与控制人 到底是谁？
-
我们的 合规触点图 长什么样（人、系统、资金、技术、物流）？
-
哪些触点是 可替代 的，哪些是不可能替代的？
-
资金路径能不能 完全 不触碰美元清算 ？
-
保函/预付款能不能不走 跨境确认行 ？
-
关键物项有没有 可行的替代方案 ？许可几率与时间窗口如何？
-
我们的 单证链条 是否可被第三方审计 复刻 ？
-
合同里 触发-暂停-退出 是否足够清晰？退出成本是否可控？
-
发生舆情的 第一天 ，我们能说什么？不能说什么？
-
如果现在退出， 损失上限 是多少？如果再往前一步， 损失区间 会如何扩大？
教训八：好的董事会把“合规评审”当成项目可行性评审的一部分 ——而不是拖到开工前才走个过场。
第十幕：
放弃，也是 一种负责任的表现
有一单交易，我们走到了第三道关卡：关键物项没有替代、许可几率趋零。财务模型再漂亮、市场窗口再诱人，我们也只能在闸评会上说：“ 建议退出 。”
沉默之后，董事长点了点头。
教训九：控不住，就不做。 这不是“保守”，而是对公司信用、对员工岗位、对股东资产负责。很多企业缺的不是“冲锋”，而是放弃。
尾声：
在不确定 中寻找确定
一年后，财务总监又在清晨给我打电话。语气平稳多了：“这次我们按照‘双轨’做的保证保险+托管账户，已经通过在地银行的合规审查；替代件的功能测试也通过了；承运和保险的备份方案在抽签前就批完了。”
“很好。”我说，“你们已经把合规做成了常规操作。”
我们经常被问： “律师能改变什么？”
我们能改变的，也许不是世界的波动，而是企业面对波动时的姿势：
- 把合规做在结构里 ，而不是新闻出来后；
- 把证据做在单证里 ，而不是电话里；
- 把退出做在条款里 ，而不是情绪里。
这不是“求稳”，这是“求存”。在风暴里稳住方向，比什么都重要。
附录：
十条硬核 建议
（写给中 国企业的决策层）
1. 反直觉原则 ：持股不到50%并不意味着安全；监管看“实质控制与受益”。
2. 去美元化优先 ：能不用美元就不用美元；用本币/在地货币做结算与担保。
3. 双轨冗余 ：银行保函与保证保险至少准备一套备选；承运与保险人“一主一备”并行审批。
4. 物项矩阵先行 ：在交易结构设计阶段拉出物项矩阵，确认编码、原产、许可、替代。
5. 单证白名单 ：起航/发货前把价格上限合规声明、物流单证、保险条款变成“清单项”，不满足不开船。
6. 连续筛查 ：签约前、付款前、发货前、交付前“四筛查”，并保留审计留痕。
7. 合同“地钉” ：触发—暂停—调整—退出写死写细，价款与工期的调整机制前置。
8. 公关即监管 ：第一天的公开表述要“事实可证、口径统一、可复述”；别在风口上现编。
9. 闸评机制 ：战略—结构/资金—技术/物项—退出“四道闸”，一闸不达标，暂停；两闸不达标，否决。
10. 宁缺毋滥 ：控不住，就不做。把“能做成”当成价值，把“能退出”当成底线。
重要提示： 本文是基于本所律师的实务经验撰写的律师手记，带有主观性，仅供参考，不构成法律意见。本文对中国本土法规或多边制裁的讨论有限，且受政策时效性限制（所参考的制裁法规截至2025年前，但制裁动态变化迅速，建议读者定期复核）。
（王德慧对本文亦有贡献）
全文完 
闫鹏和
管委会主席
高级合伙人
业务领域：
投资与并购
国际业务
证券与资本市场
刑事法律
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