来源：每天学点法律知识
发布日期：2026年04月16日
刑法案例：某甲，男，26岁，一天傍晚，某甲窜人某居民区，对该居民区的情况进行观察，发现很多人家都没亮灯，推断可能是没有人在内，遂产生盗窃意图。等到深夜，某甲潜入了一户人家进行盗窃，正在翻箱倒柜之时，发现床上睡着一位女性（某甲发生了认识错误，实际上是一位男性），便产生奸淫之念。某甲上床用双手掐住被害人的脖子，企图掐昏使其不能反抗时强奸。被害人反抗挣扎激烈，此时某甲发现被害人系男性，便立即逃跑，数日后被抓获。
参考答案：
对某甲应以 盗窃罪（未遂） 和 强奸罪（未遂） 数罪并罚。理由如下：
1、盗窃罪（未遂）
某甲以非法占有为目的，深夜入户翻箱倒柜，已经着手实施盗窃行为。但由于未能实际窃得财物（ 或尚未完成窃取）， 属于意志以外的原因未得逞，成立盗窃罪未遂。
注意：虽然“入户盗窃”本身在司法实践中常被认定为既遂（只要入户即构成）， 但随着研究的深入，这种处理方式出现了改变。最高人民法院研究室《关于入户盗窃但未窃得财物应如何定性问题的研究意见》中提出，对入户盗窃但未实际窃得任何财物的，应当以盗窃未遂论处。
2、强奸罪（未遂）
某甲误将男性当作女性，产生奸淫之念，并实施了掐脖子等足以压制反抗的暴力行为，表明其具有强奸故意。虽然客观上被害人为男性，但根据刑法理论中的 对象不能犯未遂 ，行为人对犯罪对象存在认识错误，不影响犯罪故意的成立，仍应认定为强奸罪未遂（而非强制猥亵罪）。其因发现对方是男性而逃跑， 属于意志以外的原因未能得逞，故成立强奸罪未遂。
某甲先后产生盗窃故意和强奸故意，分别实施了盗窃行为和强奸行为（暴力行为），两个犯罪故意独立、行为不同，应分别定罪，实行数罪并罚。